Статья 391. условия и форма перевода долга

Алан-э-Дейл       07.07.2022 г.

Виды перевода долга

Самое первое разъяснение, данное в п. 26 Постановления Пленума ВС РФ № 54 касается объема ответственности первоначального и нового должников перед кредитором в обязательствах, которые связаны с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности. В зависимости от этого выделены два вида (варианта) замены должника в обязательствах.

  1. Привативный перевод долга — первоначальный должник выбывает из обязательства.
  2. Кумулятивный перевод долга — первоначальный и новый должники отвечают перед кредитором солидарно, т. е. кредитор может потребовать исполнения от любого из них в любом объеме. Такой перевод долга иногда называют «вступлением в долг нового должника».

Соглашением сторон может быть предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника. Тогда кредитор сперва обязан предъявить требование к новому должнику и только потом, если тот его не исполнит, к первоначальному.

Таким образом, при кумулятивном переводе кредитор получает право требовать исполнения обязательства с любого из должников.

Не всегда из соглашения ясно, какой именно перевод долга имели в виду его стороны. Поэтому п. 27 Постановления Пленума ВС РФ № 54 установлено общее правило — в случае неопределенности перевод долга считается привативным и первоначальный должник выбывает из обязательства.

Иногда бывает неясно, согласовали кредитор и новый должник в соглашении кумулятивный перевод долга или поручительство.

Обе модели очень похожи.

И там, и там солидарная ответственность. В поручительстве к поручителю, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора (п. 1 ст. 365 ГК РФ), а при переводе долга права кредитора переходят к новому должнику, исполнившему обязательство. Отличия, конечно, тоже есть, но они в деталях.

Пленум ВС РФ решил дать приоритет договору поручительства и указал в п. 27 Постановления № 54:

Образец и порядок оформления трехстороннего договора перевода долга

В интернете можно без труда найти образец оформления
трехстороннего договора о переводе долга. Составляется это соглашение не в
свободной форме, а строго по образцу и согласно нормативно-правовым актам.

Основные нюансы
при заполнении

Выделяются следующие нюансы, которые требуется учесть при
составлении трехстороннего соглашения:

  1. В заглавной части надо указать наименования
    организаций, ФИО представителей компаний, должности этих людей, основания,
    согласно которым они имеют все полномочия для подписания договора такого типа.
  2. В первом разделе раскрывается предмет договора,
    записывается информация о изначально взятых заемных денежных средствах,
    указывается номер кредитного договора, дата его подписания. В этом же разделе
    прописывается факт того, что кредитор соглашается на замену должника.
  3. Во втором разделе указываются обязанности всех
    трех сторон, а также прописываются специфические детали договора (например,
    новый должник может частично оспорить обязательства, которые он берет на себя).
  4. В разделе «Разрешение споров» уточняется
    Арбитражный суд, куда автоматически передается дело о долге, если новый должник
    не исполняет или перестает исполнять свои обязательства по выплате
    задолженности.
  5. В третьем разделе договора указываются данные об
    уплате денежных средств (график, способ, сроки и т.п.).
  6. В завершении указывается, что кредитный договор,
    ранее заключенный между изначальным должником и кредитором, перестает быть
    действительным.

Если в процессе подписания трехстороннего соглашения о
переводе долга принимает участие физическое лицо, то ему настоятельно
рекомендуется воспользоваться помощью профессионального юриста, который
прочитает и изучит договор перед его подписанием. Недобросовестные кредиторы,
составляющие такие договоры, могут прописать в теле документа заведомо
невыгодные для нового или старого должника условия.

Структура
документа

В ГК РФ не указывается, какая именно структура должна быть у
трехсторонних соглашений по передаче долговых обязательств, но прописаны
требования, относительно составления этого договора.

Как показывает практика, могут использоваться разные формы
таких соглашений, поэтому каждая юридическая фирма разрабатывают договоры о
переводе долга с учетом специфики сложившейся ситуации. При этом в соглашении
обязательно указывается:

  • Наименование документа (прописываются данные о
    сторонах договора, который его подписывают).
  • Предмет соглашения (добавляется точное описание
    обязательств, которые переходят от старого должника к новому).
  • Условия (указывается, что кредитор согласен на
    перевод долга, и прописываются обязанности сторон).
  • Порядок разрешения споров (указываются реквизиты
    и проставляются подписи сторон).

Между
юридическими лицами

Составление соглашения о переводе долговых обязательств от
одного юридического лица к другому – распространенное явление. При подписании
такого соглашения надо учесть, что между компаниями запрещается дарение,
поэтому, если в трехстороннем соглашении будет фигурировать данный термин, то
договор признается недействительным.

Трехсторонние соглашения о переводе долговых обязательств
между организациями используются для выполнения взаиморасчетов (без применения
денежных средств). Многим компаниями намного выгоднее применять процессы
урегулирования задолженностей, чем копить их.

Какие необходимо
приложить бумаги?

Помимо основного трехстороннего договора о переводе долговых обязательств, изначальный должник обязан передать новому первоначальный кредитный договор, подписанный между ним и кредитором.

Если соглашение о переводе долговых обязательств составляется в двухстороннем формате, то изначальный должник также должен приложить к договору бумагу, подтверждающую согласие кредитора. В зависимости от обстоятельств, к трехстороннему соглашению опционально также прикладывается следующая документация:

  • Доверенности (если договор подписывается
    третьими лицами, которые действуют от лица сторон, фигурирующих в трехстороннем
    соглашении).
  • Дополнительные соглашения (если между
    изначальным должником и кредитором были заключения иные соглашения, либо новый
    должник частично оспорил требования кредитора, а последний согласился на новые
    условия).
  • Спецификации с детальным описанием передаваемого
    долга.
  • Иная документация, которая обладает серьезным
    значением в рамках данной сделки.

Какие проводки потребуется составить должнику

В случае с изменениями по задолженности, у исходного дебитора обязательства по договоренности с кредитором полностью прекращаются.

Теперь невыплаченная сумма числится за новым должником.

Когда первый дебитор производит отгрузку товара новому, наступают обязательства по уплате НДС.

Далее приведен перечень бухгалтерских проводок:

  • при поступлении продукции от кредитора – Дебет 41 Кредит 60;
  • НДС при поступлении продукции – Дебет 19 Кредит 60;
  • перечисление задолженности со стороны последующего должника – Дебет 60 Кредит 62;
  • отправка последующему должнику – Дебет 62 Кредит 90;
  • НДС на день отправки продукции – Дебет 90 Кредит 68;
  • перечисление себестоимости – Дебет 90 Кредит 41;
  • прибыль – Дебет 90 Кредит 99;
  • вычет НДС по товару, который был отправлен кредитором – Дебет 68 Кредит 19.

Далее проводки для второго дебитора:

  • взятие долга по отношению к кредитору – Дебет 60 Кредит 76;
  • выплата долга – Дебет 76 Кредит 51;
  • поступление продукции первого дебитора – Дебет 10 Кредит 60;
  • НДС при доставке – Дебет 19 Кредит 60;
  • вычет НДС на груз, поставленный первым должником – Дебет 68 Кредит 19.

Соглашение составляется по нормам, оговоренным в Гражданском кодексе для осуществления перевода долга между компаниями.

Там не приводится детальный образец, как составить документ. Но из нормативов и судебной практики можно делать выводы, какие пункты должны содержаться в тексте, чтобы он был признан действительным.

Текущие долги по отношению к кредитору переходят к последующему дебитору.

Для правильного оформления договоренности, обязательно получить согласие кредитора.

Перевод долга

Перевод долга — это сделка, по которой осуществляется замена должника в обязательстве

Поскольку личность должника имеет для кредитора важное значение, замена должника осуществляется только с согласия кредитора. Если при переводе долга согласие кредитора не требуется или был получен отрицательный ответ, то перевод долга невозможен, а состоявшийся перевод долга считается ничтожным

Форма перевода долга подчиняется тем же правилам, что и уступка права требования. Перевод долга должен быть совершен в той же форме, которая требовалась для совершения сделки, обязанность по исполнению которой передается (ст. 391 ГК РФ).

Следовательно, п. 1 ст. 391 ГК РФ связывает правомерность перевода долга с получением согласия кредитора. Это правило действует, если на перевод долга имеется соглашение сторон, и не применяется, если замена должника происходит при наследовании. В частности, особые правила установлены ГК РФ при продаже предприятия. Статья 562 ГК РФ требует, чтобы кредиторов до передачи предприятия письменно оповестили о его продаже. Если они не сделали этого, то имеют право потребовать в течение трех месяцев со дня, когда получено уведомление о продаже предприятия, прекращения или досрочного исполнения обязательства и компенсации убытков либо признания договора продажи недействительным (в целом или в части). Кроме этого, права кредиторов в этом случае защищены солидарной ответственностью перед ними продавца и покупателя предприятия по долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора. Из этого вытекает, что отсутствие согласия кредитора не препятствует продаже предприятия, а значит, и переводу долга, но осложняет действия продавца и покупателя в рассматриваемой сфере.

В целом перевод долга может выражаться в следующих правовых формах: в исполнении третьим лицом обязательств за другого должника (п. 1 ст. 313 Г К РФ) (в данном случае имеет место реальная сделка): в консенсуальном договоре между первоначальным и новым должниками о переводе долга, совершенного с согласия кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ); в рамках пассивной цессии; в форме односторонней безвозмездной сделки принимателя долга; в форме правопреемства.

Договор о передаче долга влечет следующие правовые последствия: прекращается полностью или в части правоотношение (обязательства) между первоначальным должником и кредитором; между новым должником и кредитором возникает правоотношение, ранее существовавшее с участием других лиц; между принимателем долга и первоначальным должником может возникнуть новое обязательство (оно будет возмездным, по общему правилу, когда приниматель долга — третье лицо является субъектом предпринимательской деятельности).

К правоотношению между новым должником и кредитором применяются соответствующие нормы гражданского права, включая нормы о рисках, зачетах встречных требований, ответственности и др.

При совершении перевода долга по возмездному договору между первоначальным должником и принимателем долга первоначальный должник обязан: передать принимателю долга все документы и сведения, удостоверяющие долг, а также возможные возражения по нему; не исполнять обязательство перед кредитором; исполнить обязательство о встречном предоставлении принимателю долга; оповестить кредитора о переводе долга и получить его согласие; и др.

При переводе долга в форме правопреемства согласия кредитора не требуется. Но при реорганизации юридических лиц кредитор должен быть уведомлен об этом и приобретает право требовать досрочного исполнения соответствующих обязательств (ст. 60 ГК РФ).

В предпринимательской деятельности перевод долга является, по общему правилу, казуальной и возмездной сделкой.

Когда совершается перевод долга в форме пассивной цессии, то такая сделка может иметь признаки прощения долга (ст. 416 ГК РФ), когда не ущемляются публичные интересы и интересы иных лиц.

Перевод долга не может состояться, если такой перевод противоречит закону, сущности обязательства между кредитором и первоначальным должником и его содержанию.

Например, нельзя перевести часть долга по обязательствам с неделимым предметом. Противоречит сущности обязательства и передача долга лицу, находящемуся в состоянии банкротства. Невозможно передать долги, вызванные публичными интересами. Например, нельзя передать долг по производству работ, которые совершаются должником со специальной профессией, при наличии соответствующих лицензий (строительные работы нельзя поручить издательской фирме). Также нельзя передать налоговые долги, долги по уплате алиментов и др.

Возможные сложности при переводе долга

Риски при переводе долгов возникают чаще для кредиторов. Например, к мнимому переводу часто прибегают юридические лица, например, предприниматели, старающиеся избежать возврата долга.

Некоторые слишком поздно узнают о таком способе выхода из сложной ситуации, как перевод долга. И соглашение о переводе пытаются заключить уже после суда. Но если суд уже вынес решение, или имеется судебный приказ, а исполнительное производство уже открыто, то должник не может себя заменить. Считается, что подобное соглашение выражает волю должника, а значит, будет идти вразрез с волей суда. Поэтому во время исполнительного производства переводить долг нельзя.

Возражения нового должника против требований кредитора

В соответствии со ст. 392 ГК РФ новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником, но не вправе осуществлять в отношении кредитора право на зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику.

В п. 28 Постановления Пленума ВС РФ № 54 уточнено, что эта норма касается привативного перевода долга. При кумулятивном правила сформулированы несколько иначе. Во-первых, новый должник в этом случае вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые имел против требования кредитора первоначальный должник.

Во-вторых, к возражениям первоначального и нового должников против требования кредитора, возникшим после совершения кумулятивного перевода долга, применяются положения ст. 324 ГК РФ. Каждый из должников не вправе выдвигать возражения, которые основаны на отношениях другого должника с кредитором, в которых первый должник не участвует.

С этой позиции один должник при кумулятивном переводе долга также не может осуществлять право на зачет, принадлежащее другому должнику по обязательству, в котором первый не участвует. Еще одна правовая позиция ВС РФ касается ситуации, когда новый должник не получил от первоначального вознаграждения за принятие долга на себя.

Это обстоятельство новый должник не вправе выдвигать в качестве возражения против требования кредитора. Точно также новый кредитор не вправе ссылаться на недействительность перевода долга в силу пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ (недопустимость дарения между коммерческими организациями).

В этой связи интересно одно дело, рассмотренное ВС РФ (Определение от 20.12.2017 № 310-ЭС17-3279 (2)) и попавшее в п. 19 Обзора судебной практики № 1 (2018). СКЭС ВС РФ рассмотрела дело, в котором имел место привативный перевод долга. Новый должник исполнил обязательство. Первоначальный должник впал в банкротство и новый должник обратился в суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов требования о возмещении выплаченных кредитору сумм.

Суд первой инстанции, апелляция и суд округа удовлетворили заявление нового должника частично. А вот ВС РФ отменил эти судебные акты и отказал в удовлетворении заявления полностью. Судебная коллегия указала:

Тонкость состояла в том, что соглашение о переводе долга не содержало условий о выплате какого-либо вознаграждения новому должнику за принятие на себя долга. Позиция ВС РФ сводится к следующему:

Иными словами, предполагается, что какую-то выгоду за принятие долга на себя новый должник получает и она не обязательно должна быть денежной. Иначе зачем брать на себя долг другого лица? Именно поэтому правило п. 3 ст. 424 ГК РФ об определении цены в денежном выражении в такой ситуации не применяется.

Видео: трудности при составлении договора долга

Перевод долга — это сделка, при которой меняется должник. Чтобы прибегнуть к такому юридическому приёму, необходимо составить соглашение или договор о переводе долга. Но договор будет считаться недействительным, если нет согласия кредитора на перевод в письменном виде. По договору к новому должнику переходят все обязательства, предусмотренные первоначальным долговым документом. Если возбуждено исполнительное производство, то оформить перевод долга нельзя.

Понятие трехстороннего договора перевода долга

Трехстороннее соглашение, подписанное всеми тремя сторонами,
автоматически перекладывает долговые обязательства со старого должника на
нового. Нельзя перевести долг на новое лицо (юридическое или физическое), если
одна из сторон не согласна. Новый должник после подписания соглашения несет
полную ответственность за возврат денежных средств кредитору, а изначальный
заемщик полностью освобождается от этой обязанности.

Соглашение трехсторонне подписывается тремя сторонами:

  • Кредитор (физическое лицо, банк, кредитное
    учреждение и т.п.).
  • Лицо (физическое или юридическое), принимающее
    на себя обязательства по выплате заемных денежных средств.
  • Изначальный должник, имеющий дебиторский или
    кредиторский долг.

Право кредитора – отказать в переводе долга, если у него нет
уверенности в том, что новый должник сможет обеспечить погашение задолженности
в установленные сроки.

Как составить договор перевода долга

Договор о переводе — это соглашение между первоначальным и новым должником. Если должник является юридическим лицом, то соглашение может заключаться между должником и кредитором. Договор должен содержать:

  1. Реквизиты сторон.
  2. Предмет договора.
  3. Права и обязанности сторон.
  4. Срок действия договора.
  5. Условия (в том числе для отмены договора).
  6. Правовое регулирование.
  7. Подписи сторон (для юрлиц — печать).

Пример самого простого договора перевода долга

Российское законодательство признаёт договоры о переводе по форме, поэтому отступать от общепринятых правил по составлению крайне нежелательно

Уведомление о переводе долга

Уведомление о переводе составляется кредитором и направляется предыдущему и новому должнику. В уведомлении кредитор выражает своё согласие на заключение договора. Грамотно составленное уведомление является завершающим этапом перевода долга. В нём должны содержаться:

  1. Реквизиты сторон.
  2. Печать организации.
  3. Подписи сторон.
  4. Обязательства сторон.
  5. Права сторон.

Уведомление составляется кредитором в виде юридического письма и скрепляется печатью и подписью руководителя организации (уполномоченного лица)

Таким образом, если должник заключил договор с новым должником, то защитить права кредитора может только уведомление. Если новый должник нарушит условия договора, что повредит интересам кредитора, то подаётся иск в суд на основании такого документа.

Предмет договора

Предметом является основной долг и неустойка, переходящие на нового должника. Для того чтобы условие о предмете было согласовано, в документе стороны должны указать основание возникновения обязательства, его содержание и объем.

Процедура может осуществляться как в отношении обязательства, возникшего из договора, так и в отношении внедоговорного обязательства. Таким образом, стороны указывают основание их возникновения.

Далее необходимо определить объем и содержание переводимого обязательства. Допустима замена долга как в денежном, так и в неденежном обязательстве.

Передача осуществляется не только в отношении основного долга, но и в отношении неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами. Более того, разрешен изолированный переход обязанности по уплате сумм неустойки или процентов. В таком случае в договоре необходимо указать, в каком объеме переходит обязательство. Если предполагается переход только основного обязательства, в соглашении целесообразно указать, что обязанность по уплате начисленных сумм имущественных санкций сохраняется у первоначального должника.

Последовательность перехода долга

Рассмотрим, в каком порядке допускается перевод должником своего долга на другое лицо. Такая операция осуществляется обычно в целях закрытия долга, когда заёмщик не исполняет требования взыскателя в течении некоторого времени. Последовательность действий дебитора в данной ситуации заключается в следующем:

  1. Поиск кандидатуры на роль нового должника, изучение документов, устанавливающих законность выполнения обязательств данным лицом, и позволяющих говорить о его хорошей платежеспособности и добросовестности.
  2. Составление контракта о переходе долга от прежнего должника к будущему с указанием условий и графика выплат, суммы задолженности, либо составление трехстороннего соглашения.
  3. Уведомление кредитора о смене обладателя долга с целью получения утвердительного ответа на осуществление текущей сделки, в соответствии со ст. 562 ГК РФ. Иначе заимодатель может в последствии 3-х месяцев с момента получения такого письма признать соглашение недействительным или потребовать досрочного выполнения требований и компенсации причиненного ущерба.

Важно проинформировать заимодателя о своем намерении делегировать долг другому лицу и получить его согласие на заключение данной сделки. Поэтому к оформлению уведомительного письма следует подойти ответственно

В письме следует установить размер задолженности и период времени для погашения долга.

Для получения согласия кредитора на смену должнику стоит предоставить доказательства платежеспособности и добросовестности делегата (акты о гос. регистрации, справки из налоговой об исполнении обязательств должным образом, лицензии, выписки из ЕГРЮЛ и т. п.). Это всё поможет убедить заимодателя о выгодности данной операции.

Делегату же необходимо тщательно изучить документы, удостовериться в том, что размер переводимого долга соответствует действительности и срок уплаты указан правильно. Не лишним будет и навести справки о кредиторе, чтобы в будущем избежать нежелательных последствий (например, если делегатарий предпримет попытки незаконного обогащения за ваш счет).

Особенно бдительным следует быть кредитору при переводе долга другому лицу, т. к. именно он несет большие риски. Нужно проверить, насколько платежеспособен новый должник, и обладает ли он полномочиями по выполнению данных обязательств. Изучить грамотность документов, вид сделки, размер задолженности и условия погашения.


Заемщику необходимо уведомить кредитора о переводе долга на другое лицо, предоставив доказательства платежеспособности и добросовестности нового должника.

Как правильно уведомить должника

Нельзя забывать ответ на вопрос: при каком условии допускается перевод должником своего долга на другое лицо – только с согласия заимодателя. Документарно положительный ответ может быть выражен таким способом:

  • уведомительное письмо с утвердительным ответом;
  • виза на контракте о делегировании задолженности;
  • трехсторонний договор о свершении данной сделки.

При положительном ответе на предложение о переводе долга в деловом письме кредитору нужно указать следующие данные на 3-х экземплярах:

  • сведения о договоре, ставшем причиной возникновения задолженности (дата заключения, номер);
  • размер передаваемой задолженности и вид обязательств;
  • реквизиты о прежнем и новом должниках: название организации, ФИО и должность уполномоченного сотрудника, адрес, контактная информация;
  • согласие кредитора;
  • список прав и обязанностей дебитора;
  • дата и подпись заимодателя с расшифровкой.

Возможные сложности при переводе долга

Риски при переводе долгов возникают чаще для кредиторов. Например, к мнимому переводу часто прибегают юридические лица, например, предприниматели, старающиеся избежать возврата долга.

Некоторые слишком поздно узнают о таком способе выхода из сложной ситуации, как перевод долга. И соглашение о переводе пытаются заключить уже после суда. Но если суд уже вынес решение, или имеется судебный приказ, а исполнительное производство уже открыто, то должник не может себя заменить. Считается, что подобное соглашение выражает волю должника, а значит, будет идти вразрез с волей суда. Поэтому во время исполнительного производства переводить долг нельзя.

Видео: трудности при составлении договора долга

Перевод долга — это сделка, при которой меняется должник. Чтобы прибегнуть к такому юридическому приёму, необходимо составить соглашение или договор о переводе долга. Но договор будет считаться недействительным, если нет согласия кредитора на перевод в письменном виде. По договору к новому должнику переходят все обязательства, предусмотренные первоначальным долговым документом. Если возбуждено исполнительное производство, то оформить перевод долга нельзя.

Гость форума
От: admin

Эта тема закрыта для публикации ответов.