Договор гпх: что это такое, как оформляется, риски и налоги

Алан-э-Дейл       05.01.2023 г.

Кто платит налоги и взносы по договору подряда с физлицом

Вознаграждение за выполненную работу, оказанную услугу относится к доходам от источников в РФ и является объектом обложения НДФЛ (ст. 208 НК РФ).

Налогообложение производится по налоговой ставке 13% (ст. 224 НК РФ), если физическое лицо является резидентом РФ, либо по налоговой ставке 30%, если физическое лицо — нерезидент РФ.

Организации, от которых или в результате отношений с которыми физическое лицо получает доходы, признаются налоговыми агентами — на них возлагаются обязанности по исчислению НДФЛ, удержанию его у налогоплательщика и уплате удержанной суммы налога в бюджет (ст. 226 НК РФ).

В той же статье НК РФ есть исключения — сделки с ценными бумагами, выигрыши. Доходы в виде вознаграждения за выполнение работ по гражданско-правовому договору в указанных нормах не поименованы.

Организация, выплачивающая физическому лицу доходы по договору подряда, является налоговым агентом в отношении такого дохода. Обязана удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате и представить в налоговый орган по месту своего учета сведения о таких доходах (форма 2-НДФЛ).

Удержание производится за счет любых денежных средств, выплачиваемых агентом налогоплательщику, в том числе и по авансовым выплатам. При этом удерживаемая сумма налога не может превышать 50% суммы выплаты.

Удержанный у физического лица налог организация перечисляет в бюджет по месту своего учета в налоговом органе.

Если налоговый агент не может по каким-то причинам удержать у налогоплательщика сумму налога, то он обязан письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и указать сумму налога.

Если налоговый агент не выполнит свои обязанности (исчисление, удержание, перечисление) — грозит штраф в размере 20% от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению (ст. 123 НК РФ).

Страховые взносы

Аналогичная ситуация со страховыми взносами. Выплаты в рамках гражданско-правовых договоров в пользу физических лиц, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг являются объектом обложения страховыми взносами (ст. 420 НК РФ).

  • выплаты и иные вознаграждения в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права), и договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав), за исключением договоров авторского заказа, договоров об отчуждении исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности, издательских лицензионных договоров, лицензионных договоров о предоставлении права использования результатов интеллектуальной деятельности;
  • выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, по трудовым договорам, заключенным с российской организацией для работы в ее обособленном подразделении, место расположения которого находится за пределами РФ;
  • выплаты и иные вознаграждения, исчисленные в пользу физических лиц, являющихся иностранными гражданами или лицами без гражданства, в связи с осуществлением ими деятельности за пределами РФ;
  • выплаты добровольцам, волонтерам (ст. 17 № 135-ФЗ);
  • выплаты иностранным гражданам и лицам без гражданства по трудовым договорам или по гражданско-правовым договорам, которые заключаются с FIFA (Federation Internationale de Football Association) и предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг, а также выплаты, производимые волонтерам по гражданско-правовым договорам, которые заключаются с FIFA, дочерними организациями FIFA.

Итак, вознаграждение физического лица за выполнение работы по договору подряда облагается взносами в Пенсионный фонд РФ (ПФР) и Федеральный фонд обязательного медицинского страхования (ФФОМС). Ставки по страховым взносам.

Внимание. В базу для начисления страховых взносов, подлежащих уплате в Фонд социального страхования РФ (ФСС РФ), сумма вознаграждения не включается

Такая обязанность возникает только в случае, если обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний прописано в договоре подряда.

Особенности договора ГПХ

Заключение договора ГПХ подходит для разных ситуаций, будь то доработка программного обеспечения, разработка макета визиток, проведение развлекательного мероприятия, разовая перевозка личным автомобилем и т.д. Отличительной особенностью такого вида взаимоотношений является то, что исполнитель выполняет конкретную работу, указанную в соглашении.

Если с ним заключается несколько договоров за определенный срок, то желательно, чтобы задачи, требующие выполнения, не были однотипными, повторяющимися каждый раз. В противном случае налоговая служба и трудовая инспекция могут посчитать, что за гражданско-правовым договором скрываются трудовые отношения. Подобное нарушение влечет административную ответственность, за которую положены штрафы.

Договор ГПХ регулирует не трудовые, а гражданско-правовые взаимоотношения, а потому он не должен содержать в себе признаки трудовых отношений. Чтобы договор ГПХ не вызвал претензий со стороны проверяющих органов, необходимо позаботиться о следующих моментах:

  • график работы. Человеку, выполняющему задание по договору ГПХ, не устанавливается график работы. Он самостоятельно решает, когда будет выполнять поставленные задачи, поскольку главное — чтобы он уложился в обозначенные сроки, то есть важен именно конечный результат. Если же человек работает по конкретному графику, то он соблюдает правила внутреннего трудового распорядка компании, а потому является ее штатным сотрудником;
  • договор о материальной ответственности. Физлицо, с которым заключен договор ГПХ, не несет материальной ответственности. Если же она на него возлагается, это является явным признаком, что он сотрудник компании;
  • расчетные листки и ведомости о выплате зарплаты. Работнику, с которым заключен договор ГПХ, не нужно выдавать расчетные листки о начислении зарплаты. Кроме того, расчет с ним должен производиться не по ведомости на зарплату, а по расходным кассовым ордерам или безналичным платежом на лицевой счет. Кроме того, регулярные одинаковые платежи могут свидетельствовать о трудовых отношениях, поскольку при договоре ГПХ устанавливаются разные задачи, за которые и оплата должна различаться;
  •  первичная документация. При сотрудничестве по договору ГПХ не должна оформляться первичная документация, как при обычном трудовом процессе, например, путевые листы водителей транспортных средств, заявки на транспортировку груза и т.д.;
  • акт выполненных работ. Данный документ оформляется при договоре ГПХ, однако не должен формироваться по итогам каждого месяца. Он заполняется на каждый договор по окончании срока исполнения порученного задания;
  • журнал посетителей. Если информация о человеке будет слишком часто фигурировать в журнале посещений, это вполне может насторожить налоговую инспекцию, которая посчитает его штатным сотрудником. Кроме того, физлицо все же должно появляться в офисе компании хотя бы раз в месяц для заключения договора и подписания акта выполненных работ;
  • локальные документы. В таких документах компании, например, в правилах внутреннего трудового распорядка, положении об оплате труда и т.д. не должно быть подписи физлица, работающего по договору ГПХ. Исключением может быть журнал инструктажа, поскольку Министерство труда придерживается мнения, что вводный и первичный инструктаж для таких граждан проводить нужно  (Письмо Минтруда от 17.05.2019 № 15-2/ООГ-1157);
  • внутренняя переписка. Налоговая инспекция может проверить переписку компании с исполнителем. Если работодатель ежедневно контролирует выполнение работы физическим лицом, то отношения носят трудовой характер. В этом случае заключение договора ГПХ недопустимо, за что положен штраф.

Важно! Инспекторы также проверяют взаимоотношения с самозанятыми гражданами. Договор с ними можно не заключать, но главное — чтобы физлицо имело право использовать режим НПД в соответствии с требованиями законодательства

В каких случаях договор ГПХ могут признать трудовым?

Переквалификация договора ГПХ – это как минимум неприятно, потому что гражданско-правовая сделка с работником имеет ряд больших плюсов. Такой персонал является внештатным. Это значит меньше кадровой работы, отсутствие обязанности оплачивать больничные и отпуска, в том числе декретный и детский. Не нужно даже предоставлять рабочее место.

В случае перевода соглашений в разряд трудовых придется доначислить взносы в ФСС и уплатить пени. Могут потребовать назначить сэкономленные социальные пособия.

Основные критерии для признания отношений трудовыми:

  • В договоре ГПХ указана трудовая функция, а не конкретные работы и результаты. Например, прописано, что исполнитель пишет тексты в целом, а должны быть прописаны конкретные тексты (например, копирайтер обязуется подготовить текст о компании и описания для карточек товаров в количестве 50 штук).
  • Исполнитель получает одинаковую оплату каждый месяц. Это выглядит странно, т.к. по договору ГПХ объем работ обычно варьируется и не может каждый месяц совпадать.
  • Исполнитель систематически выполняет одну и ту же работу. Спектр его задач не меняется.iИсполнитель работает на территории заказчика, имеет там оборудованное рабочее место.
  • В соглашении нет обязательных пунктов, например, о сроках выполнения работ.
  • В договоре прописаны правила внутреннего распорядка.
  • Исполнителю предоставляется отпуск, оплачивается больничный или выдается премия, что может получать только штатный сотрудник, оформленный по ТК РФ.
  • Имеется упоминание о подчиненности штатным сотрудникам компании-заказчика.
  • Исполнитель по договору ГПХ направляется в командировку, ему выплачиваются командировочные.

Предварительный договор

В целом разъяснения ВС РФ о предварительном договоре (), в том числе о правилах согласования предмета основного договора в предварительном, допустимости заключения одностороннего предварительного договора, возможности обеспечения исполнения предварительного договора задатком (, , соответственно), оцениваются юристами положительно.

Однако применение некоторые обозначенных Судом позиций без дополнительного разъяснения может привести к определенным проблемам. Одна из таких позиций касается сроков предъявления требования о заключении основного договора и исполнения данного обязательства. Кодексом установлено, что в предварительном договоре указывается срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор (если не определен, то считается равным году), а в случае уклонения стороны от его заключения другая сторона может обратиться в суд с требованием о понуждении к заключению договора – в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора (). ВС РФ указал, что этот шестимесячный срок на обращение в суд с иском о понуждении начинает отсчитываться с момента истечения срока, указанного в предварительном договоре (). То есть получается, что, если в предварительном договоре указан двухлетний срок, а сторона требует заключения основного договора через полгода с момента заключения предварительного, вторая может не заключать его на протяжении полутора лет без всяких последствий. «Мне кажется, это абсурд, но именно так буквально читается данное разъяснение», – подчеркнул Артём Карапетов. Во избежание подобных ситуаций, предполагающих невозможность фиксации факта нарушения предварительного договора на протяжении длительного времени, – эксперт рекомендует указывать в договоре два срока:

  • срок востребования, то есть период времени, в течение которого каждая из сторон имеет право потребовать заключения основного договора. Если никто данным правом не воспользовался, по истечении этого срока предварительный договор прекращается ();
  • срок исполнения обязательства по заключению основного договора. Например, три месяца с момента предъявления соответствующего требования.

Порядок расторжения договора ГПХ

В этой части статьи мы расскажем, как правильно расторгнуть договор ГПХ и какие нюансы есть в этом процессе.

  • Договор оказания услуг может расторгнуть в одностороннем порядке и заказчик, и исполнитель, если один оплатит другому понесенные расходы. Расторгнуть подряд в одностороннем порядке вправе только заказчик, если оплатит расходы подрядчика.
  • Как расторгнуть договор ГПХ, если обе стороны решили прекратить сотрудничество? В этом случае оформляется письменное соглашение о расторжении. Порядок расторжения может быть прописан в договоре ГПХ. Тогда стороны действуют по описанным правилам.
  • Расторгнуть договор ГПХ через суд можно только в случае, если вторая сторона против или не отвечает на уведомление о расторжении в установленный соглашением срок или в течение 30 дней, если срок не установлен.

В отличие от трудового договор ГПХ сам себя регулирует в части порядка расторжения сторонами. Данные условия могут прописываться в одном из пунктов или находиться в составе «прав сторон».

Обычно договор предусматривает определенные гарантии сторон на случай, если исполнитель начнет работу над заказом, а клиент решит отказаться от проекта. Пункты соглашения могут предусматривать компенсации или другие санкции к стороне-инициатору разрыва взаимоотношений. Если такого пункта нет, сторона должна написать уведомительное письмо с пояснениями, на основании которого договор может быть расторгнут.

Аванс, выплаченный по договору ГПХ, может быть возвращен заказчику при условии невыполнения договора или несоблюдения сроков, если это прописано в самом договоре, либо в судебном порядке.

Документы по договорам ГПХ

Сотрудничество, основанное на заключении договора ГПХ, предусматривает формирование таких документов:

  • непосредственно сам договор ГПХ, в котором указываются основные условия сотрудничества, в том числе права, обязанности и ответственность сторон;
  • техническое задание, в котором прописываются все нюансы поручаемой работы;
  • акт о приемке работ (акт выполненных работ), который свидетельствует о том, что задание выполнено в полной мере и принято заказчиком.

По работникам, с которыми заключены договоры ГПХ, нужно подавать отчетность, как и по штатным сотрудникам.

К таким документам относятся:

  • справка 2-НДФЛ по итогам года. В ней отражаются суммы дохода исполнителя и удержанного с них НДФЛ. Доходы необходимо отражать по коду 2010 — «выплаты по договорам ГПХ (за исключением авторских вознаграждений)». Справку нужно подать в налоговую не позднее 1 апреля года, следующего за отчетным;
  • расчет 6-НДФЛ. Законодательством установлено, что доходы, полученные по договору ГПХ, нужно отражать в расчете 6-НДФЛ следующим образом:

Расчет 6-НДФЛ необходимо сдавать по итогам каждого квартала;

расчет по страховым взносам. Включать в РСВ выплату по договору ГПХ нужно в том периоде, в котором был подписан акт выполненных работ. Кроме того, вносить информацию нужно только по тем листам, которые связаны с пенсионным и медицинским страхованием (раздел 1, стр. 020-053, а также приложение 1, подразделы 1.1 и 1.2), а по социальному страхованию — пропускать. Кроме того, нужно заполнять и раздел 3, связанный с отражением персонифицированных сведений о застрахованных лицах.

РСВ нужно сдавать по итогам каждого квартала;

СЗВ-М. Включать ГПХ-работника в этот отчет нужно в течение всего периода действия договора

При этом неважно, в каком именно месяце производится выплата за работу, поскольку в этом отчете важны именно сроки заключения договора. Отчет сдается по итогам каждого месяца;

СЗВ-СТАЖ

На основании этого отчета информация о стаже физического лица отразится на его лицевом счете в ПФР. Дополнительно нужно заполнить гр. 11. В ней прописывается:

«ДОГОВОР» — если была выплата в отчетном периоде;

«НЕОПЛДОГ» — если выплаты по договору не было.

Отчет нужно сдать не позднее 1 марта года, следующего за истекшим.

Риски переквалификации ГПД

При заключении гражданско-правового соглашения нужно очень внимательно относиться к его составлению, чтобы нивелировать риски переквалификации его в трудовой контракт. Здесь больше всего страдает заказчик.

Так, если контракт будет признан относящимся к трудовым взаимоотношениям, предприятие-заказчик будет обязан:

  • оплатить за всё время работы по договору сумму за неиспользованный отпуск (уже не исполнителя, а работника), а также командировочные затраты и даже листы нетрудоспособности (если есть на руках);
  • перечислить в полном объёме за человека страховые взносы, при этом обязательно будут начислены пени за просрок;
  • задним числом организации придётся оформить всю кадровую документацию на сотрудника.

Помимо этого, по КоАП РФ заказчику грозят штрафные санкции по части 4 статьи 5.27 Кодекса:

  • юр. лица будут наказаны на сумму 50 000—100 000 ₽ (минимум—максимум);
  • руководители компании — 10 000—20 000 ₽;
  • ИП — 5 000—10 000 ₽.

Но это штрафы, которые могут быть вменены, если заказчик попался впервые. Если же нарушение совершено повторно, то штрафы вырастают (смотри ч. 5 статьи 5.27 КоАП РФ):

  • с организации будет взыскано 100 000—200 000 ₽;
  • для директора грозит лишение руководящей должности на 1—3 года;
  • с частного коммерсанта взыщут 30 000—40 000 ₽.

Если смотреть на вопрос со стороны исполнителя по ГПД, у него повышаются риски, когда он ведёт работы по договору постоянно. Он может быть признан как лицо, ведущее незаконную предпринимательскую деятельность.

А это подпадает под регулирование Налогового кодекса, его статьи 116, которая предусматривает для человека штраф 40 000 ₽ (минимум) или 10% от полученного за весь период дохода.

За исполнителем закреплена должность (трудовой функционал), есть данные, ссылающиеся на штатное расписание, специальность или необходимую квалификацию.
Есть ссылки на оплату труда, премиальные выплаты, ставки или льготы от компании.
Услуги имеют пролонгированный, а не единоразовый характер.
В соглашении звучит гарантия, что организация предоставляет исполнителю определённые инструменты, рабочее место или условия для работы на предприятии.
Контракт требует от исполнителя соблюдения режима рабочего дня, графика, трудовой дисциплины или внутренних актов компании.
Если гарантируется оплата трудовой деятельности (все зависимости от результата)

Особое внимание контролёров привлекает факт, когда вознаграждение выплачивается исполнителю с определённой регулярностью, тем более в даты, когда все работники предприятия получают зарплату.
Если заказчик направляет исполнителя в служебные командировки за счёт компании (когда платятся суточные).. И, несмотря на то что фискальный контролёр, а также соц

страх сегодня всё чаще выдвигают подозрения, что договор гражданско-правового характера является трудовым, и регулярно проверяют все ГПД, зачастую это оптимальный вариант сотрудничества между сторонами. Главное — чтобы он был грамотно оформлен и его содержание соответствовало всем перечисленным выше требованиям

И, несмотря на то что фискальный контролёр, а также соц. страх сегодня всё чаще выдвигают подозрения, что договор гражданско-правового характера является трудовым, и регулярно проверяют все ГПД, зачастую это оптимальный вариант сотрудничества между сторонами. Главное — чтобы он был грамотно оформлен и его содержание соответствовало всем перечисленным выше требованиям.

Комментарий к статье 434 Гражданского Кодекса РФ

1. Форма договора — это объективное выражение договора как юридического факта. Согласно п. 1 комментируемой статьи гражданско-правовой договор по общему правилу может быть заключен в любой форме, предусмотренной для сделок. Соответственно, договор может быть выражен в вербальной форме (устной, простой письменной, квалифицированной письменной), в форме совершения действий и в форме молчания.

Указанное общее правило, предоставляющее участникам оборота свободу выбора формы договора, может быть ограничено, во-первых, законом. Так, нормы Особенной части гражданского права, регулирующие отдельные виды договоров, предъявляют императивные требования к их форме (см., например, ст. ст. 550, 560, 574, 584, 609, 633, 643 ГК). Во-вторых, более строгие по сравнению с установленными законом требования к форме договора могут быть предъявлены самими участниками оборота, если они об этом заранее договорятся. В законе отсутствуют требования к форме соглашения сторон о форме будущего договора, в связи с чем следует руководствоваться общими требованиями, которые предъявляются к форме сделок (ст. ст. 158 — 163 ГК).

Что касается последствий несоблюдения установленной законом либо соглашением сторон формы договора, то, поскольку нормы общей части ГК о договорах каких-либо специальных правил на этот счет не содержат, применению подлежат соответствующие специальные нормы Особенной части гражданского права, а в случае их отсутствия — общие нормы о последствиях несоблюдения формы сделки (ст. ст. 162, 165 ГК).

2. Пункты 2 и 3 комментируемой статьи посвящены одной из наиболее распространенных форм гражданско-правового договора — простой письменной форме. Закон выделяет три разновидности простой письменной формы договора.

Во-первых, простая письменная форма имеет место, если соглашение сторон по всем существенным условиям выражено в подписанном ими едином документе. Исходя из данной нормы печать или штамп стороны договора — юридического лица не является обязательным признаком рассматриваемой формы. Подписи лиц, имеющих надлежащие полномочия, являются достаточными условиями возникновения простой письменной формы договора.

Во-вторых, простая письменная форма имеет место, если соглашение сторон выражено в односторонних документах-письмах, которыми они обменялись посредством технической связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Пункт 2 комментируемой статьи содержит примерный перечень средств технической связи, в котором среди прочих указывается и электронная связь. Исходя из п. п. 3, 4 ст. 11 Закона об информации, а также ст. 4 Закона об электронной подписи, обмен электронными сообщениями, в том числе посредством электронной почты, может рассматриваться как простая письменная форма договора лишь при условии, что письма подписаны электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи. При отсутствии в сообщениях электронной цифровой подписи или иного аналога собственноручной подписи простой письменной формы нет. Однако в случае возникновения спорной ситуации отправленные сторонами электронные сообщения в силу п. 1 ст. 162 ГК могут быть использованы в качестве доказательства заключения договора и его условий.

В результате буквального толкования рассматриваемой нормы можно прийти к выводу, что обмен сторон письмами посредством вручения документов, в которых выражено намерение каждой из них на заключение договора, не приводит к возникновению простой письменной формы договора, поскольку для обмена не используются специальные технические средства связи. Представляется, что в данном случае действительный смысл нормы шире ее буквального содержания: простой письменной формой договора следует также считать наличие двух односторонних документов, которыми стороны обменялись путем простого вручения.

Наконец, в-третьих, простая письменная форма имеет место, если сторона, получившая письменное предложение о заключении договора, совершила действия по выполнению условий, в нем содержащихся (см. коммент. к п. 3 ст. 438 ГК). В данном случае налицо законодательно установленная юридическая фикция, поскольку объективно имеет место не простая письменная форма договора, а сочетание простой письменной формы и формы совершения действий. Однако в целях простоты и быстроты оборота законодатель приравнял данную форму выражения соглашения сторон к простой письменной.

Виды простой письменной формы договора закреплены в п. п. 2 и 3 комментируемой статьи императивно и исчерпывающим образом, вследствие чего они не могут быть дополнены соглашением сторон.

В гражданско правовом договоре ГПХ не должно быть признаков трудового договора

Стоит заметить, что содержание гражданско-правового договора налоговики отмечают особым вниманием. :22: Это объяснимо тем, что часто, чтобы платить хотя бы немного меньше налогов, таким договором маскируют трудовые отношения

Ведь с выплат по договорам ГПХ можно не начислять взносы в ФСС, а также взносы на травматизм.

Именно по этой причине важным является изначальное правильное составление договора подряда, таким образом, чтобы у проверяющих не возникало никаких подозрений о том, что это может быть трудовой договор.

Основным отличием гражданско-правового договора является то, что по нему

исполняется конкретное индивидуальное задание

конечный результат труда

В отношениях подряда вы являетесь заказчиком, а привлекаемое физическое лицо подрядчиком. Таким образом, по договору подряда подрядчик выполняет по заданию заказчика определенную работу, а также сдает ее результат. Заказчик же принимает результат работы и оплачивает его.

Заключая договор подряда вы можете использовать свободную форму. Можно составить его самостоятельно или просто взять готовую форму в Интернете. Однако имейте ввиду, что определенные составляющие договора, установленные гражданским законодательством, должны присутствовать в обязательном порядке. А именно, в таком договоре следует указывать наименование заказчика, подрядчика, вид выполняемых работ, а также срок их выполнения. В договоре необходимо отразить его цену, (она может состоять из двух частей (согласно п.1 и п.2 ст. 709 ГК РФ):

  • непосредственно вознаграждение за работу подрядчика;
  • стоимость компенсации его издержек.

Также в гражданско правовой договор можно включить и пункт о выплате аванса подрядчику. Это может быть конкретная сумма или процент от всего вознаграждения. Чтобы обезопасить себя от финансовых потерь, обязательно укажите в договоре, что при невыполнении обязательств, подрядчик должен вернуть полученный аванс.

Согласно общим правилам, подрядчик обязан выполнять работу исключительно собственными силами, то есть он может использовать свои инструменты и материалы, о чем свидетельствует п.1 ст.704 ГК РФ. Но, в то же время, законом не запрещена оплата стоимости используемых инструментов и материалов с вашей стороны. Так что, если данный факт имеет место, то не забудьте отметить это в договоре.

Также, если у вас есть в наличие необходимые строительные материалы, то вы можете предоставить их подрядчику. В таком случае, передачу этих материалов следует оформить актами или накладными, а само условие отразить в тексте договора.

При подписании договора, подрядчик должен указать следующие данные:

  • Фамилию, имя и отчество.
  • Серию номер паспорта, когда и кем он выдан.
  • ИИН, если он есть.
  • Номер карточки обязательного пенсионного страхования.

Ошибки в формулировках, допущенные компанией при составлении договора ГПХ и переквалифицированного в трудовой

2.2. Добросовестно выполнять условия данного договора, соблюдать правила внутреннего распорядка деятельности

3.3. Установить ежемесячную оплату Исполнителю за перевозку груза согласно п.5.1. Договора. Производить компенсационные выплаты за разъездной и/или вахтовый характер работы, согласно установленным в организации тарифам и приказу руководителя.

Неотъемлемой частью Договора является Договор полной материальной ответственности Исполнителя

Комментарий к Ст. 431 Гражданского кодекса РФ

1. При рассмотрении дела суды лишены возможности высказывать собственное мнение. Судьи обязаны воспринимать текст договора в его совокупности с иными документами и доказательствами. Содержание договора определяется в соответствии с его общепринятой трактовкой и пониманием его условий сторонами. ГК РФ позиционирует такое восприятие договора как буквальное, то есть так, как написано в договоре.

Если положения договора могут иметь несколько значений либо не позволяют достоверно установить значение отдельных положений, суды обязаны выявить действительную и реальную волю сторон. Основным способом ее установления являются показания сторон или их представителей по условиям договора и обстоятельствам дела. Суд обязан учитывать в совокупности все собранные по делу доказательства с целью выявления действительной воли сторон и исключения каких-либо сомнений в ее достоверности

При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон

Правила о толковании условий договора являются одним из аспектов реализации принципов арбитражного или гражданского процесса, в том числе в части достоверного выявления всех имеющих юридическое значение обстоятельств и исключения каких-либо сомнений и разночтений в восприятии договора и иных представленных документов, вытекающих из существа данного соглашения.

Так, по одному из дел суд первой инстанции правомерно отметил, что разное толкование условий договора не свидетельствует о незаключенности договора, поскольку заключенность/незаключенность договора можно определять только по обстоятельствам, предшествующим заключению договора, т.е. подтверждающим, что до заключения договора стороны выражали различную волю, либо не выражали соответствующей воли. Правила толкования, предусмотренные ст. 431 ГК РФ, свидетельствуют о том, что условия заключенного договора далеко не всегда толкуются всеми сторонами договора и судом одинаково, и на тот случай, когда у сторон договора и суда нет единого понимания условий договора, положениями указанной нормы установлено последовательное применение судом правил толкования договора. В соответствии с п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» в случае спора о заключенности договора суд должен оценивать обстоятельства и доказательства в их совокупности и взаимосвязи в пользу сохранения, а не аннулирования обязательства (см. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2016 N 09АП-28725/2016-ГК по делу N А40-249843/2015).

2. Судебная практика:

— Определение КС РФ от 23.06.2015 N 1448-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Голигоровой Антониды Федоровны на нарушение ее конституционных прав положением статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации»;

— Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2016) (утв. Президиумом ВС РФ 06.07.2016) (см. п. 3 раздела II «Разрешение споров, возникающих из договорных отношений»; п. 4 из раздела I «Практика применения положений законодательства о банкротстве»);

— Постановление Пленума ВС РФ от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» (см. п. 17);

— Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2015) (утв. Президиумом ВС РФ 25.11.2015) (см. п. 1 из раздела I «Разрешение споров, возникающих из договорных отношений», вопрос 14 из раздела «Разъяснения по вопросам, возникающим в судебной практике»);

— Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16 «О свободе договора и ее пределах» (см. п. 11);

— Постановление Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды» (см. п. 20);

— Постановление Суда по интеллектуальным правам от 08.07.2016 N С01-533/2016 по делу N А40-168039/2015 (о взыскании задолженности по договору на создание музыкального произведения);

— Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 04.08.2016 N Ф02-3463/2016 по делу N А10-4211/2015 (о взыскании задолженности по договору аренды электротехнического оборудования);

— Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.08.2016 N Ф09-7019/16 по делу N А60-41172/2015 (о взыскании с муниципального учреждения неосновательного обогащения в виде платы за пользование зданием).

Заверения об обстоятельствах

Спорным, по мнению экспертов, является разъяснение ВС РФ о том, что нормы о заверениях об обстоятельствах () распространяются не только на стороны договора, но и на третьих лиц. Суд указал, что третье лицо, обладающее правомерным интересом в заключении договора сторонами либо его исполнении или прекращении, может предоставить заверение об имеющих значения для совершения соответствующего действия с договором обстоятельствах, а в случае недостоверности заверения – отвечает перед стороной, которой оно предоставлено (). По словам Анны Сироткиной, в бизнес-практике заверения очень часто даются не непосредственно стороной договора, а лицами, контролирующими соответствующий бизнес (учредителями, бенефициарами), и чтобы показать допустимость таких заверений было принято решение включить в разъяснения подобный пример. Однако вопрос, какая ответственность: деликтная или предусмотренная – должна в таких ситуациях применяться, действительно сложный и пока однозначно не решенный, подчеркнула эксперт.

Кроме того, нужно понимать, как разграничить заверение об обстоятельствах, данное третьим лицом, и поручительство.

МНЕНИЕ

Артём Карапетов, директор юридического института «М-Логос»:

«Когда некий бенефициар, контролирующее лицо хочет взять на себя обязательство покрыть убытки покупателя акций, заверения третьего лица не нужны. Продавец дает покупателю заверение, а бенефициар продавца, владеющий активами и платежеспособный, – поручительство по его обязательству. Заверения же от третьего лица, насколько я понимаю, востребованы на практике не в тех ситуациях, когда покупателю нужна какая-то дополнительная гарантия, а в тех, когда продавец не хочет взять на себя риск покрытия убытков покупателя, потому что, например, является владельцем миноритарной доли в 20%, не вполне контролирует компанию и не владеет всей информацией о деталях, а покупатель требует от него 30-страничного списка заверения, как это обычно бывает при продаже доли в бизнесе. Продавец просто не готов брать на себя такие риски и давать такие заверения, и сделка заходит в тупик. Выходом из положения в таком случае как раз и может стать добровольное вмешательство третьего лица – мажоритарного акционера, который заинтересован в смене контроля в этой миноритарной доле и готов дать покупателю гарантию достоверности заверений, а также взять на себя все риски. Продавец в этом случае ответственности не несет, все денежные претензии, которые возникнут у покупателя, будут адресованы этому третьему лицу.

При этом здесь возникают различные нюансы, потому что нормы о средствах защиты реципиента заверения, предусмотренные , требуют адаптации к ситуациям, когда заверение дается не непосредственным контрагентом, а неким третьим лицом. Например, отказ от договора в данном случае вряд ли возможен, оспаривание допустимо в случае обмана со стороны третьего лица и т. д.

В любом случае такие заверения даются в рамках договорных правоотношений, и лучше оформлять их в виде трехстороннего договора (либо двустороннего между заверителем-мажоритарием и покупателем).

Гость форума
От: admin

Эта тема закрыта для публикации ответов.